小股东不在公司做事，股权应当溢价吗？

为这事最近我们家人之间弄得不大愉快，烦恼中，我把仅有的50分都献上了，请回答者耐心看明白问题，多谢了。是这样的，我老公和朋友一起开了家公司，当时注册200万，我们只占了10%，自创立开始，朋友在公司基本不做事。他现在因为不好意思，也因为自己身体的原因，决定把70%的转让给我们，就是说我们买入70%后占80%，我们出资共160万。但是资金上我们缺40万，于是向两边的哥哥各借20万。去年大半年基本上是亏，到了下半年开始业务有明显的上涨，现在几个月的时间，亏的已经赚回，现在业务非常稳定，风险也基本可控，但按照帐面上，还只是盈利了10万的样子。现在我老公是想，借哥哥们的钱40万，要么就是按最高的利息，要么就是股权溢价。哥哥的意思是投资各拿10%的股权。

老公的想法： 去年一年没日没夜地做事，打了基础，公司做到现在能够稳定盈利，是他去年努力付出的心血，仓库到货时，请不到人做苦力搬货，两百多箱的货物，他一人一箱一箱地码上去，手、脚、腰都累得举得直不起来，这种情形是经常发生的，员工辞职了，一时招不到人，他还要兼做很多琐碎的事，总之是体力和脑力上付出了很多才有今天这样的成绩。 而这种付出，在今后的经营中还将继续。如果不做这个公司，在别处工作的年薪是在30万左右。而现在，我如此辛苦地付出，却只有60%的股份，而40% 的辛苦都是在为别人做的，你们都不进来做事的，别处几十万年薪照拿。因为我们缺钱，就要以原始的价格卖股份给他，是趁火打劫。这个项目现在是肯定赚钱不亏的。你们自己估计也看好是要赚钱的。

哥嫂的想法：你们现在总资产还200万左右，按价格是2元一股，我出20万，如果只拿5，那不是直接亏了10万吗？而且我们的钱是从股票出来的，现在股市里出来，前段时间亏的几万就等于已经亏掉了。如果按借款我利息和股票里面的损失也没法算。再说一个公司里面占60%也算是大股东，蛮多了。现在是我们在出钱帮你们控股。如果亏了，就算了，当我们帮你的，如果赚了，就当你们帮了我们。我就是从股票里面出来，投资你们了。现在你们股权上直接让我们亏肯定不合适。算借钱也不合适。假如真得做亏了，那20万元，我也不可能逼你们卖房子还钱。

我夹在中间两头难，亲们告诉我，如果换作是你会怎么做？按公平的角度讲应该怎样，按情理角度讲又应当怎样？

您好，虽然表述稍嫌冗长，但您的问题已基本了解，我的初步解答如下：
首先，您的表述中并未提及公司（以下简称“目标公司”）的组织形式，但我推测应为有限责任公司，因此一切建议均以目标公司为有限责任公司为基础做出。
其次，根据我的理解，您的困惑在于当初向“两边儿的哥哥”借入的40万元的定性及处理。就此，我的初步分析：从法律层面上讲，资金的获取渠道与资金的用途分属不同的法律关系，二者有区别也有联系：在资金获取渠道层面，取决于双方的当时的真意，即双方是否明知或心照不宣地确定资金提供的性质为非借款性质，否则均应认定为借款关系；在资金用途层面，资金的具体用途基本与资金提供方并无直接因果关系，充其量只是一个风险的问题（资金用途的风险大，提供方则会考虑要求提供担保）。因此，日常生活中，我们向银行贷款买房子，不代表银行就与我们共同共有或按份共有所购买的房子。那么，对于股权的拥有，实际上涉及一个公司法实务问题就是股东身份确认的问题，鉴于相应司法实践中总结的经验，“两边儿的哥哥”不能被当然地认定为公司的股东，因其不具备股东身份条件，其出资的40万元也不能被当然地认定为购买股权的款项。如果您拟通过给付股权的方式来处理的话，至少存在两个问题：其一，股权出让的法定程序和相应前置条件的满足；其二，也是您考虑到得问题，就是股权的价格，因为股权的价格并不当然的与注册资本是一一对应的关系，其取决于公司的盈利能力、项目前景等。
最后，根据您的表述、我的分析以及现有证据材料，该40万元按借款性质处理为宜。虽然自然人之间的借款，若无明确约定利息的视为没有利息，但出于情理考虑，可以以国家法律允许最高利息额度即四倍的利息予以支付。

顺颂商祺

田嘉龙律师

这个问题 是涉及家里问题了 不算是股权分不开 和你对扩大资本的想法有关

你好！ 上面那个律师回答的很好，当初借钱没有规定用途，也没有合同入股，现在你们开始盈利了，他们想着参股了，如果当初你们管理的不好，亏损了，他们还会愿意入股么？ 仅代表个人观点，不喜勿喷，谢谢。

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